刑法略誘罪與和誘罪的分析，誘拐未成年有罪嗎?
我們常常聽說「誘拐未成年」這個說法，其實就是在講刑法略誘罪與和誘罪，這類案件我也經常處理，我國刑法第十七章妨害婚姻及家庭罪，當中有規定
和誘罪也就是第240條，法條規定「和誘未成年人脫離家庭或其他有監督權之人者，處三年以下有期徒刑。」又規定「和誘有配偶之人脫離家庭者，亦同。意圖營利，或意圖使被誘人為猥褻之行為或性交，而犯前二項之罪者，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科五十萬元以下罰金。前三項之未遂犯罰之。」
而略誘罪規定在刑法第241條：「略誘未成年人脫離家庭或其他有監督權之人者，處一年以上七年以下有期徒刑」「意圖營利，或意圖使被誘人為猥褻之行為或性交，而犯前項之罪者，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科二百萬元以下罰金。」「和誘未滿十六歲之人，以略誘論。」「前三項之未遂犯罰之。」
當中比較重要的是第241條略誘罪第三項規定「和誘未滿十六歲之人，以略誘論。」法律假設的推定，未滿16歲的女生是沒有自己決定是否脫離家庭的，所以就算是女生同意，也以略誘罪論處，略誘罪比和誘罪來得重，尤其是刑度是一年以上有期徒刑，最輕刑度來看是無法易科罰金的，必須要謹慎處理。建議第一時間要找律師陪同處理。
張宸浩律師為資深律師，執業十餘年了，專辦刑事案件，有豐富經驗，刑事法碩士，接下來為你詳細解說。
先討論和誘罪，和誘是指用和平的手段得到被誘拐人同意，讓被誘拐人脫離家庭的行為。比較常見的狀況是兩人是戀人，離家私奔的狀況。
司法實務見解認為，刑法第240條第3項之和誘罪，以行為人有引誘之行為為成立要件，行為人對原無離開家庭或其他有監督權人之被誘人為勾引、勸誘，使之萌生脫離家庭或其他有監督權人之決意，固屬引誘；對原已有上開意思之被誘人為引誘，以堅定其脫離之決意，而將之置於自己實力支配下者，亦屬之。所謂置於實力支配下，僅須監督權人之監督權陷於難以行使為已足，不以全然不能行使為必要，更不以限制被和誘人之行動自由為必要。這是最高法院101年度台上字第2324號刑事判決的見解可以參考。
而略誘罪，則是是採用強暴、脅迫或詐術等等方式，使被誘人即少女受到加害人的支配。剛剛有提到，如果是對未滿16歲的人作誘拐行為，因為未滿16歲的人的認知能力與智識有所不足，法律為了保護未滿16歲的人，不論有沒有得到少女(或少男)同意，誘拐未滿16歲的人會一律被認為是略誘行為，而構成刑法略誘罪。
至於誘拐未滿七歲的兒童，也不管兒童的意思是不是自願，也會成立略誘罪，法院實務見解認為「略誘罪係以未滿20歲之男女作為構成要件，且和誘未滿16歲之人，以略誘論。是被誘人係未滿7歲之兒童，因本無行為能力，則認知及智識能力尚有不足，縱以和平之手段，誘使脫離家庭或其他有監督權之人，仍應成立本條項之略誘罪（最高法院108年度台上字第3125號判決判決參照）」
關於略誘的定義，法院實務見解有詳細說明，「刑法所謂略誘罪，係指以強暴、脅迫、詐術等不正之手段而拐取之者，若被誘者有自主之意思，或並得其承諾，即屬和誘範圍，不能以略誘論，惟若被誘人無自主意思及同意能力，則將之誘出置於己之實力支配之下者，仍屬略誘（最高法院20年上字第1309號、26年上字第1166號判例意旨參照）。」
但是值得注意的是，行為人必須要有引誘行為才會構成刑法第241條第3項的略誘罪，法院實務見解認為「刑法第241條第3項之和誘未滿１６歲之男女脫離家庭或其他有監督權之人罪，除被誘人之脫離家庭或其他有監督權之人，係得被誘人之同意外，並以行為人有引誘之行為為成立要件。至所謂之「引誘」，則係指被誘人原無脫離家庭或其他有監督權人之意，因行為人之勸導誘惑，始決意脫離家庭或其他有監督權之人而言；苟在家庭或其他監督權下之人，出於自己之意思發動，離家在外與人同居，即與被誘之條件不合。又行為人是否有引誘被誘人脫離家庭或其他監督權人之行為，應以證據證明之，不得以擬制推測之方法，作為判斷之基礎（最高法院９８年度台上字第７５１２號、８８年度台上字第７５６２號判決要旨可資參照)。」
換句話說，所謂「引誘」，係指被誘人原無脫離家庭或其他有監督權人之意，因行為人之勸導誘惑，始決意脫離家庭或其他有監督權之人而言；而行為人是否有引誘被誘人脫離家庭或其他監督權人之行為，應以證據證明之，不得以擬制推測之方法，作為判斷之基礎。且意圖使被誘人為性交而和誘未滿16歲女子脫離家庭罪，必須具有使被誘人脫離家庭之意思，而移置於自己實力支配之下始可；所謂置於自己實力支配之下，係指和誘後，被誘人事實上已移置於自力支配範圍內，而與親權人完全脫離關係，最高法院98年度台上字第7512號、95年度台上字第3633號判決都可以參考。
另外，以上只是規定引誘脫離家庭的行為，如果是脫離家庭以後發生性行為了，那刑法另外還有處罰的規定，如果女生未滿16歲，行為人與他性行為，是會構成刑法第227條之罪的，我也有其他文章在討論這個狀況。
以上就是刑法和誘罪和略誘罪的比較，還有一些相關的司法實務見解可供大家參考，這類的案件我也處理過很多，有問題也歡迎聯絡我。
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張宸浩律師，97年律師高等及格，13年律師經歷，開庭次數破兩千次，法學碩士，曾經擔任台北市選舉委員會委員、台北律師公會候補理事、財團法人法律扶助基金會審查委員及扶助律師。
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